Quesito sulla mancata consultazione Rls

La .............. ha un magazzino deposito a .......X....... nella vecchia sede. Tutti gli anni in suddetto magazzino vengono installate due linee di produzione attive  da Aprile  fino alla prima settimana di Agosto, per le promozioni.

Vengono utilizzati addetti della cooperativa e un nostro preposto si trasferisce da....Y....... a ......X........ per fare il capo.

Prima delle ferie ad .......X......... c’è stata l’ispezione dello PSAL e subito dopo è arrivato l’Ispettorato del Lavoro. Hanno trovato irregolarità per quanto riguarda l’igiene e contestato il fatto che essendo il sito di ......X....... adibito a magazzino non poteva fare produzione.                

Gli addetti della cooperativa erano senza DPI e soprattutto non avevano effettuato nessuna visita medica che hanno dovuto subito fare. In tutto questo aggiungiamo che io come RLS non sono stata messa al corrente e sono stata avvertita dell’accaduto da un mio collega.

La mia domanda è: dovevo essere avvertita anche se tutto ciò si è verificato nel sito adibito a magazzino? E se la risposta è si come mi devo comportare nei confronti del DL? Anna

 

Parto dal presupposto che gli “addetti della cooperativa” siano/fossero lavoratori in somministrazione e che dunque il tuo datore di lavoro sia/fosse responsabile della loro salute e sicurezza durante l'utilizzazione.

Ciò premesso, quando parliamo della normazione del D.Lgs. 81/08 in materia di salute e sicurezza sul lavoro, non dobbiamo mai dimenticare (e dobbiamo cominciare a farlo ben capire anche ai datori di lavoro) che si tratta di una legislazione speciale di carattere penale.

Le violazioni/contravvenzioni commesse in quest'ambito, sono dunque da collocarsi nell'ambito  penalistico.

Chi, per ignoranza, o noncuranza o calcolo miope, trascura questo aspetto dovrà venire informato delle possibili conseguenze del suo comportamento.

La mancata consultazione -preventiva e tempestiva- del RLS costituisce violazione di norma penale -è cioè un reato- ed è punita con la sanzione penale dell'ammenda da 2.200 a 4.400 euro.

(Ma se io fossi stato il legislatore avrei applicato la [più grave] pena alternativa dell'arresto o dell'ammenda, per la violazione di una norma che, quando appunto trasgredita, mette in discussione la stessa agibilità del RLS).

 

 

 

Chi decide poi tra l'importo minimo e quello massimo? la norma penale, come vedremo.

Ciò significa che la mancata consultazione del RLS, se contestata dall'autorità giudiziaria (dunque anche dall'ispettore PSAL, in funzione di ufficiale di polizia giudiziaria) porta il datore di lavoro, e/o il dirigente, dentro il processo penale.

Di questo aspetto sarebbe bene tenessero sempre conto anche gli organi di vigilanza e le Procure della Repubblica, visto che la norma costituzionale (art. 112) sancisce l'obbligatorietà dell'azione penale. Lo dico qui, perché si lega a quanto dirò dopo.

Tuttavia il legislatore, sia per ridurre l'accumulo dei procedimenti giudiziari ( si parla, in dottrina, di "deflazione processuale" e di "effetto deflattivo sul carico dibattimentale") sia -in materia di SSL- per attenuare le conseguenze delle contravvenzioni in spirito costruttivo, ha previsto un meccanismo di estinzione del reato.

Tale meccanismo, già presente per i reati in materia di SSL puniti con la pena alternativa dell'arresto o dell'ammenda, è stato esteso anche a quelli puniti con la sola ammenda (come nel nostro caso) dal decreto integrativo e correttivo al D.Lgs. 81/08 (il D.Lgs. 106/09), con la modifica introdotta nell'art. 301:

 

 

Allo scopo di  eliminare la contravvenzione alla norma, gli artt. 20 e seguenti del D.Lgs. 758/94 prevedono che l'organo di vigilanza, in sede di ispettiva, impartisce -ma, secondo recente giurisprudenza della Cassazione, non ne è obbligato- apposita prescrizione ad adempiere (cioè ad eliminare la violazione riscontrata), assegnando un tempo ragionevole, “tecnicamente necessario”, per l'adempimento. Nel contempo, tuttavia, deve “riferire al pubblico ministero la notizia di reato”, anche se i termini della prescrizione sospendono, tengono fermo,  il procedimento penale.

Se il datore di lavoro -rispettando la prescrizione- provvede a rimuovere le cause che hanno determinato il reato, potrà accedere al pagamento della sanzione ridotta (¼ del massimo: nel nostro caso 1.100 euro). Così il reato si estingue e il procedimento penale si conclude con un decreto di archiviazione

Se invece non adempie, riprende il suo corso, di fatto si avvia, il procedimento penale.

 

Questo, in termini generali. Il caso che stiamo considerando è, però, davvero particolare.

Le contravvenzioni in materia di SSL hanno per vastissima parte la natura di reati (colposi) permanenti.Ci spiega la Corte di Cassazione: ".. in materia di infortuni sul lavoro [e di malattie professionali], i reati contravvenzionali.. hanno natura permanente poiché lo stato antigiuridico [cioè la violazione della norma] si protrae e persiste fino a quando il responsabile non provvede ad adottare le prescritte misure cautelari, ovvero quando cessa la condotta antigiuridica ".

Quello che stiamo considerando -la mancata consultazione del RLS- si caratterizza per essere un reato omissivo (proprio): che consiste cioè nel non-fare ciò che la legge decide si debba invece fare.

 

Ma (problemone!) possiamo dire che il nostro reato è "permanente", secondo la spiegazione  appena riportata della Suprema Corte?

Certo ...permane -eccome!-, sinquando non viene scoperto e denunciato (ricordo anche qui  che quando l' organo di vigilanza o la Procura ricevono questo tipo di denuncia -da parte del RLS, ma anche di un semplice lavoratore-, essi stanno ricevendo una notizia di reato e sono pertanto obbligati all'esercizio dell'azione penale).

Ma in questo caso non può valere il "ravvedimento operoso", posto a base dal meccanismo premiale dell'estinzione della pena e finalizzato al ripristino del bene (la tutela della salute) giuridicamente protetto.

Come può l'organo di vigilanza disporre una prescrizione ad adempiere se la consultazione del RLS deve -per obbligo inderogabile di legge- essere "preventiva e tempestiva"?  Una eventuale prescrizione a "consultare" il RLS, tramite l'esposizione/spiegazione delle scelte (già) effettuate, non può corrispondere al principio di tassatività, cioè all'obbligo inderogabile stabilito dalla norma.

In vero, la consultazione preventiva e tempestiva del RLS effettuata ..posteriormente, si pone in conflitto insanabile col principio (costituzionale) di determinatezza e tassatività connaturato al precetto penale.

Tale principio vuole, in parole povere, che la norma penale sia ben chiara e ben impegnativa nella definizione di un obbligo e nella punizione del colpevole. Cosa che, appunto, troviamo nella lettera s) dell'art. 50: Il RLS "è consultato preventivamente e tempestivamente...". Obbligo la cui violazione è punita, come abbiamo visto, con la pena dell'ammenda sulla base dell'obbligo stabilito per il datore di lavoro nell'art. 18, comma 1, lett. s).

 

Sul punto anche gli organi di vigilanza sembrano mostrare più di una incertezza.

A me pare si debba fare ricorso ad un particolare istituto previsto dal codice penale.

Mi riferisco alla cosiddetta oblazione ordinaria, prevista dall'art. 162 c.p., che anch'essa costituisce modalità per l'estinzione del reato e che resta comunque applicabile anche in presenza dell'art. 301 del D.Lgs.81/08, sopra riportato. “La mancata prescrizione di regolarizzazione -dice la Cassazione- non costituisce causa di improcedibilità dell'azione penale”.

 

 

Il contravventore (in questo caso il datore di lavoro) entrerà così nel processo penale. Ma potrà "uscirne", richiedendolo, col pagamento, già a partire dalla fase predibattimentale, di 1/3 della pena massima: corrispondente, nel caso che stiamo considerando, a 1460 euro. Resteranno inoltre a suo carico tutte le spese connesse al procedimento.

Capisci/capite che se questa strada è percorribile (e io ritengo che sia percorribile...basta cominciare a percorrerla) rappresenta uno strumento di dissuasione formidabile contro la pressochè sistematica mancata consultazione di voi RLS.

 

Mi chiedi inoltre se dovevi "essere avvertita (Anna!! dovevi essere consultata) anche se tutto ciò si è verificato nel sito adibito a magazzino".

Qui la risposta è molto semplice: nel momento in cui ci sono (operano) lavoratori è luogo di lavoro e si applicano tutte le tutele previste dalla legge.

Nota polemica, importante: il Servizio PSAL, quando è intervenuto, doveva verificare l'avvenuta consultazione del RLS. Come? Richiedendo il verbale di avvenuta consultazione.

Solo il verbale controfirmato dal RLS attesta l'avvenuta consultazione! il resto sono chiacchiere.

(Per inciso: dovevi anche esser chiamata a partecipare, eppoi ricevere il verbale della prescrizione.)

        

 

PS - copia del verbale dei prescrizione è poi effettivamente pervenuta al RLS.

 

 

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